上海建筑施工律師來講講取消建筑勞務資質審批的影響是什么

　　2016年4月11日，住房和城鄉(xiāng)建設部發(fā)布《關于批準浙江、安徽、陜西等3省開展一些建筑工程勞務用工管理制度進行改革開放試點研究工作的函》，隨后3省陸續(xù)發(fā)布了試點改革實施方案，均提出了對勞務服務企業(yè)用工制度的改革政策措施，逐步弱化、取消勞務企業(yè)的資質，積極主動探索經濟發(fā)展我國建筑業(yè)專業(yè)學生作業(yè)設計企業(yè)。上海建筑工程律師為您解答一下有關的情況。

　　2017年11月7日，住建部在全國多個省份充分調研和試點的基礎上，正式發(fā)布《關于培育新時代建筑業(yè)勞動者的指導意見(征求意見稿)》(建部函〔2017〕763號)，明確取消建筑勞務資質審批，建立專業(yè)作業(yè)企業(yè)資質，實行告知備案制度。

　　專業(yè)作業(yè)企業(yè)取得工商登記后，應當到縣級住房城鄉(xiāng)建設部門備案其基本情況、聯(lián)系方式等信息，明確其從事的主要工種；縣級住房城鄉(xiāng)建設部門根據備案信息發(fā)放專業(yè)作業(yè)企業(yè)資質證書，專業(yè)作業(yè)企業(yè)在資質證書許可的范圍內從事專業(yè)作業(yè)分包。

　　2018年6月4日，江蘇省住房和建設局發(fā)布《關于取消建筑勞動力企業(yè)資格要求的通知》 ，明確取消全省勞動力企業(yè)資格要求，實行備案制度。

　　雖然，目前住建部尚未在全國范圍內取消勞務公司企業(yè)經營資質，但從此次新管理工作辦法中將“專業(yè)學生作業(yè)”替代“勞務分包”的表述，全面取消的趨勢發(fā)展方向是可以通過確定的，新管理沒有辦法的這一制度規(guī)定也使得勞務分包將逐漸退出歷史文化舞臺，為后續(xù)進一步規(guī)范建筑設計行業(yè)，融入經濟市場價格競爭，提供了有力的政策法律保障。

　　物權法對俱樂部在社區(qū)中的所有權沒有明確規(guī)定。在理論上，有協(xié)議理論、區(qū)域分擔理論、成本分擔理論和規(guī)劃理論。我們認為社區(qū)會所的業(yè)權判決可以這樣處理:

　　沒有進行合法發(fā)展規(guī)劃許可，屬于自己違法建造會所的，應由行政管理機關可以處理，人民法院對其產權歸屬爭議不予受理。會所內部分房屋屬于國家規(guī)定開發(fā)商應當建設并明確其產權歸屬的配套公共設施的，應當按照國家有關規(guī)定確定該部分房屋的產權，如物業(yè)服務用房。

　　合法規(guī)劃，沒有約定的，如果約定了整個會所的所有權或者房屋的部分產權，應當按照約定執(zhí)行商品房買賣合同。

　　有合法進行規(guī)劃、沒有明確規(guī)定企業(yè)也沒有約定的情況下，區(qū)分投資發(fā)展情況以及具體分析確定：如果有證據可以證明會所的成本管理實際列入了商品房建造時間成本，構成商品房對外直接銷售市場價格的組成結構部分，則歸業(yè)主所有；反之，基于誰投資、誰所有、誰受益的原則，會所產權歸開發(fā)商所有。

　　明確規(guī)定，在母公司承辦建筑工程后，將母公司承辦的建筑工程分判予具有特定法人資格的附屬公司，即視為分判。由于之前的法律法規(guī)沒有明確規(guī)定，所以在當前的司法實踐中，對于這種情況的認定也是眾說紛紜，雖然主流觀點是肯定的。

　　但持否定觀點者認為，根據《NPC市政法委關于建筑企業(yè)母公司是否轉包及確定行政處罰兩年追溯期適用法律的意見》(法審發(fā)〔2017〕223號)文件內容，NPC市政法委并未對此問題作出肯定回答，而是表述為“此問題屬于執(zhí)法問題，應根據實際情況予以認定和處理”。新管理辦法的出臺，讓這個爭議較大的問題變得清晰起來，有利于裁判思路的統(tǒng)一。

　　早在2018年初，住房和城鄉(xiāng)建設部起草的《房屋進行建筑和市政基礎教育設施建設項目信息工程總承包企業(yè)管理工作辦法》（征求意見稿）中，就對聯(lián)合體工程專業(yè)承包一方既不按照其資質實施方案設計問題或者施工人員業(yè)務，也不對工程公司實施社會組織學生管理，且向聯(lián)合體其他國家成員收取管理費或類似費用的，視為聯(lián)合體之間的轉包。雖然該規(guī)定尚未正式公布，但此次新管理沒有辦法卻已經將相關內容更加明確相關規(guī)定，有希望能夠徹底杜絕通過建立聯(lián)合中標來規(guī)避轉包的行為。

　　上海建筑工程律師認為，新管理方法的引入，是對舊管理方法在實施過程中遇到的困難和問題的重新歸納和梳理，對指導今后司法行政部門的規(guī)范管理將起到重要作用，也將使從事建設工作的律師為企業(yè)服務提供更好的理論支持，期望新管理方法能在實踐中發(fā)揮應有的作用。以上是作者簡單的經驗和感悟，希望大家多多指教，指正！