上海勞動(dòng)仲裁律師：有關(guān)仲裁保全的相關(guān)法律解答

　　上海勞動(dòng)仲裁律師提醒，用人單位按照本條第一款規(guī)定裁減職員,在六個(gè)月內(nèi)從新招用職員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

　　一、釋義

　　仲裁證據(jù)保全是指在仲裁裁決作出以前，對(duì)可能滅失或當(dāng)前難以獲得的證據(jù)，經(jīng)當(dāng)事人請(qǐng)求，由法院所采用的對(duì)證據(jù)加以保護(hù)的一種臨時(shí)性的強(qiáng)制措施。

　　二、仲裁中證據(jù)保全必需符合的條件

　　（一）證據(jù)有可能滅失的風(fēng)險(xiǎn)。在仲裁程序中，有些證據(jù)假如不能實(shí)時(shí)采集、保管，就有滅失的可能，在仲裁審理中就無法效發(fā)揮其作用，如證人因年老、疾病，有可能死亡;作為證據(jù)的物品有腐壞、變質(zhì)或滅失的可能等，因此，證據(jù)有滅失的危險(xiǎn)是申請(qǐng)證據(jù)保全的必要條件。

　　（二）證據(jù)存在有當(dāng)前難以獲得的情況。有些證據(jù)跟著時(shí)候的推移雖不一定有滅失的風(fēng)險(xiǎn)，但存在有可能難以獲得的情況。比方證人馬上出國留學(xué)、定居，就會(huì)使證據(jù)在庭審時(shí)因?yàn)椴荒芗皶r(shí)取得而使案件事實(shí)無法得到證明，因此，證據(jù)存在著以后難以取得的情形或因素是申請(qǐng)證據(jù)保全的前提條件。

　　（三）請(qǐng)求保全的證據(jù)是決定仲裁案件事實(shí)的主要證據(jù)，假如不實(shí)時(shí)保全將影響仲裁案件的處置。證據(jù)是證實(shí)案件究竟的依據(jù)，證據(jù)的滅失或許難以獲得將使得負(fù)有舉證義務(wù)的當(dāng)事人因無奈舉證而負(fù)擔(dān)晦氣的法律前因。然則，在仲裁實(shí)踐中每每對(duì)證明案件事實(shí)起主要作用或者決定性作用的證據(jù)，在面臨有滅失或者以后難以取得的情形時(shí)才可以申請(qǐng)證據(jù)保全。如果證據(jù)不是主要證據(jù)或者對(duì)案件事實(shí)起決定性證明作用的證據(jù)，或者即使收集不到這些證據(jù)也不會(huì)影響案件的審理，就沒有必要申請(qǐng)證據(jù)保全。

　　（四）由當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)提出證據(jù)保全的請(qǐng)求。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定及世界通行做法，證據(jù)保全必須由仲裁當(dāng)事人申請(qǐng)，不論仲裁機(jī)構(gòu)還是法院都無權(quán)直接采取證據(jù)保全措施。

　　三、程序

　　當(dāng)事人提出仲裁請(qǐng)求后，向仲裁委員會(huì)提出的證據(jù)保全請(qǐng)求，即《仲裁法》中所說的發(fā)生在仲裁程序中的證據(jù)保全。一般經(jīng)以下程序：

　　（一）當(dāng)事人認(rèn)為有需要采用證據(jù)保全時(shí)，向仲裁委員會(huì)提出請(qǐng)求。請(qǐng)求須在作出裁決之前提出。

　　（二）仲裁委員會(huì)在收到證據(jù)保全請(qǐng)求后，應(yīng)提交證據(jù)所在地的人民法院。

　　（三）人民法院在收到由仲裁委員會(huì)轉(zhuǎn)來的證據(jù)保全請(qǐng)求后，假如認(rèn)為有需要的，就應(yīng)作出準(zhǔn)予保全的裁定，并在裁定中指出：保全哪一種證據(jù)，在何時(shí)，在何地，用何種方法進(jìn)行保全。

　　（四）如人民法院不接受申請(qǐng)人的請(qǐng)求，應(yīng)作出裁定，并解釋不采用保全程序的來由。當(dāng)事人不平證據(jù)保全措施的裁定，可以向作出裁定的人民法院申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間，不停止裁定的執(zhí)行。

　　依據(jù)法律規(guī)定，抉擇仲裁或是訴訟，由當(dāng)事人自主商定，然則二者之間只能取其一。法律上的請(qǐng)求便是，當(dāng)事人只有簽訂了仲裁和談而且仲裁協(xié)議的內(nèi)容符合法定要求，才能仲裁，而不能通過法院訴訟;如果沒有簽訂仲裁協(xié)議或者簽訂的仲裁協(xié)議無效，則只能進(jìn)行訴訟，而不能仲裁。

　　仲裁協(xié)議一般包含兩種方式：⑴在爭議發(fā)生前于主合同中訂立的仲裁條目;⑵在爭議發(fā)生后另行訂立的獨(dú)立于主合同的仲裁協(xié)議書。實(shí)踐中，絕大多數(shù)以仲裁條款的形式出現(xiàn)，事后再達(dá)成仲裁協(xié)議書則較難做到。

　　依據(jù)仲裁法的規(guī)定，仲裁和談必需擁有下列內(nèi)容：⑴請(qǐng)求仲裁的意思表示;⑵仲裁事項(xiàng);⑶選定的仲裁委員會(huì)。

　　仲裁協(xié)議不具備上述內(nèi)容或許其內(nèi)容不符法定請(qǐng)求的，都將影響仲裁協(xié)議的效能，從而可能使當(dāng)事人提交仲裁的良好愿望落空。是以，訂立正確有效的仲裁協(xié)議（包括仲裁條款和仲裁協(xié)議書）就顯得尤為重要。

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