債權(quán)債務(wù)如何轉(zhuǎn)讓？上海企業(yè)法律顧問(wèn)來(lái)回答

　　隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，現(xiàn)實(shí)中的交易方式趨于多樣化。在司法實(shí)踐中，如何正確引導(dǎo)當(dāng)事人理解和適用合同法關(guān)于債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，減少糾紛的發(fā)生，避免不合格的當(dāng)事人提起訴訟，節(jié)約有限的訴訟資源，是每一位司法工作者的責(zé)任。本文擬對(duì)民事訴訟中債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓的類型、方式、確立及其法律后果進(jìn)行分析，以期與各位同仁共同探討，幫助當(dāng)事人正確行使法律賦予的權(quán)利，從而有利于司法實(shí)踐。下面上海企業(yè)法律顧問(wèn)就來(lái)帶您了解債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓方式及設(shè)立要求相關(guān)問(wèn)題。

　　無(wú)論是債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)還是債權(quán)債務(wù)的一般轉(zhuǎn)讓，都必須以法律規(guī)定的一定方式成立，從而產(chǎn)生預(yù)期的法律效力。

　　1、債權(quán)讓與的方式和成立要件。

　　合同法第八十條明確規(guī)定：“債權(quán)人進(jìn)行轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人通過(guò)轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知我們不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除 外。”由此企業(yè)可以明顯看出，債權(quán)讓與采用信息通知的方式，通知到達(dá)債務(wù)人即發(fā)生技術(shù)轉(zhuǎn)讓的效力。至于學(xué)習(xí)如何發(fā)展通知，根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，可以設(shè)計(jì)采用具有直接、郵寄、口頭送達(dá)任何 一種教學(xué)方式，但無(wú)論選擇何種教育方式都須以能夠有效到達(dá)公司債務(wù)管理人為基本前提，且需收集一些相應(yīng)地證明這些材料。

　　另外，合同法第七十九條還規(guī)定了下列債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：

　　（一）根據(jù)施工合同工作性質(zhì) 不得轉(zhuǎn)讓；

　?。ǘ┊?dāng)事人雙方約定不得轉(zhuǎn)讓；

　　（三）法律制度規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　也就是說(shuō)，在以上國(guó)家法律法規(guī)規(guī)定的三種不同情況下，即使債權(quán)人履行了債權(quán)讓與的通知義務(wù)，也不發(fā) 生債權(quán)轉(zhuǎn)移的法律保護(hù)效果。

　　2、債務(wù)承擔(dān)方式及設(shè)立要求

　　《合同法》第八十四條規(guī)定：“債務(wù)人向第三人轉(zhuǎn)讓其全部或者部分合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得債權(quán)人的同意”。該條僅規(guī)定了債務(wù)承諾的一般情況，理論上稱之為免責(zé)債務(wù)承諾。所謂債務(wù)承諾的免除，是指?jìng)鶆?wù)承諾成立后，承擔(dān)者代替原債務(wù)人成為新的債務(wù)人，原債務(wù)人脫離債務(wù)的關(guān)系。本案中，原本建立在債權(quán)人和債務(wù)人對(duì)履行能力的理解和信任基礎(chǔ)上的債務(wù)關(guān)系，因債務(wù)人的退出和承擔(dān)人的進(jìn)入而被打破。如果承辦人沒(méi)有足夠的履行能力和信用，債權(quán)人的利益就會(huì)受到影響，而這一切都來(lái)自債務(wù)人和承辦人的意圖?；谏鲜鲈?，法律規(guī)定這種債務(wù)承諾必須經(jīng)債權(quán)人同意，也就是說(shuō)，這種債務(wù)承諾采取統(tǒng)一主義，未經(jīng)債權(quán)人同意的債務(wù)承諾對(duì)債權(quán)人不產(chǎn)生效力。至于債權(quán)人的同意，可以是明示的，也可以是默示的。在默示的情況下，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)有要求承擔(dān)者履行或者接受承擔(dān)者履行的意思表示。

　　另一種免責(zé)是債權(quán)人與第三人達(dá)成協(xié)議，第三人承擔(dān)債務(wù)人的債務(wù)。這是合同法沒(méi)有規(guī)定的。在這種情況下，債務(wù)的承擔(dān)是基于債權(quán)人的意思表示，所以自然不需要征求債權(quán)人的同意。對(duì)于債務(wù)人而言，由承辦人代為履行債務(wù)并無(wú)危害，其不同意也無(wú)理由。所以，這種情況下的債務(wù)承諾，只要債權(quán)人和承諾人達(dá)成協(xié)議，就可以生效。

　　3、債權(quán)企業(yè)債務(wù)進(jìn)行概括轉(zhuǎn)移的方式及成立一個(gè)要件

　　《合同法》第八十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將其在合同中的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人”；第九十條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。合同訂立后當(dāng)事人分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外，被分立的法人或者其他組織在合同項(xiàng)下享有連帶債權(quán)義務(wù)，承擔(dān)連帶債務(wù)”。這就是上面提到的兩種情況：有意的概括轉(zhuǎn)移和法定的概括轉(zhuǎn)移。一般意思轉(zhuǎn)讓的成立要件采取統(tǒng)一主義，即一般轉(zhuǎn)讓的效力只有在合同相對(duì)人同意的情況下才能發(fā)生。一般轉(zhuǎn)讓成立后，合同的原當(dāng)事人退出合同關(guān)系，繼承人進(jìn)入合同關(guān)系，成為新的當(dāng)事人。所謂法定一般轉(zhuǎn)讓，是指法人或者其他組織合并或者分立時(shí)，被合并或者分立的法人或者其他組織必須承繼原法人或者其他組織的權(quán)利和義務(wù)。不需要告知或者征得對(duì)方同意。

　　債務(wù)的權(quán)利主體是債權(quán)人，債務(wù)的義務(wù)主體是債務(wù)人。債務(wù)的實(shí)現(xiàn)取決于債務(wù)人的表現(xiàn)。債務(wù)人不履行義務(wù)或者不正確履行義務(wù)時(shí)，可能引起民事訴訟。作為債務(wù)人，成為民事訴訟的一方當(dāng)事人，既符合邏輯，也符合法律。但是，債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓后出現(xiàn)糾紛時(shí)，如何確定訴訟主體？

　　前文對(duì)于我們可以簡(jiǎn)述了債權(quán)企業(yè)債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的種類、方式方法以及中國(guó)成立要件，這是一種基于我國(guó)合同法的規(guī)定，對(duì)債權(quán)進(jìn)行債務(wù)資金轉(zhuǎn)移公司成立的基本發(fā)展要求，也是債的當(dāng)事人在社會(huì)轉(zhuǎn)移債權(quán)債務(wù)時(shí)必須履 行的法律相關(guān)手續(xù)。所以，⑴在債權(quán)讓與情況下，債權(quán)人向債務(wù)人的通知管理義務(wù)是債權(quán)讓與成立的關(guān)鍵。如果未盡到通知義務(wù)，債權(quán)讓與對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力，如果引起訴 訟，原債權(quán)人利益才是適格當(dāng)?shù)脑V訟行為主體。⑵在債務(wù)能力承擔(dān)這種情況下，債務(wù)人則必須征得債權(quán)人的同意后才能不斷退出債的關(guān)系，否則容易引起訴訟，原債務(wù)人仍然是適格的訴訟主 體。⑶在債權(quán)債務(wù)問(wèn)題概括轉(zhuǎn)移時(shí)分兩種不同情況，法定的概括轉(zhuǎn)移無(wú)須通知、同意，合并、分立后的法人單位或者沒(méi)有其他國(guó)家組織具有法定的成為經(jīng)濟(jì)合同雙方當(dāng)事人，也是適格的訴訟活動(dòng)主體。而已 定的概括轉(zhuǎn)移須經(jīng)合同相對(duì)方同意后才能逐漸退出勞動(dòng)合同生產(chǎn)關(guān)系，從而達(dá)到排除訴訟上的主體教師資格，充其量也只是無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

　　毫無(wú)疑問(wèn)，合同相對(duì)性原則，規(guī)定了債權(quán)、債務(wù)的轉(zhuǎn)讓制度，法律旨在保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人和第三人，促進(jìn)債權(quán)債務(wù)的自由流通。 使經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入良性循環(huán)。 只有正確適用合同法關(guān)于債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，才能有效實(shí)現(xiàn)合同目的，從根本上保護(hù)合同權(quán)益。以上便是上海企業(yè)法律顧問(wèn)講解的相關(guān)內(nèi)容，相信您已經(jīng)對(duì)此有了一定的了解，如果您還有其它此方面的困惑，歡迎來(lái)咨詢我們，我們有專業(yè)的律師為您提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。

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